القاضي وعقدُ الإذعانِ القاضي وعقدُ الإذعانِ

المؤلفون

  • د. صالح ناصر الطباطيبي دكتوراه في الشريعة والقانون –جامعة الزيتونة-تونس- باحث دكتوراه في القانون الخاص بكلية الحقوق – جامعة صفاقس-تونس.

DOI:

https://doi.org/10.37375/lrj.v11i1.2808

الكلمات المفتاحية:

عقد، إذعان، قاضي، شروط تعسفية

الملخص

تُعَدُّ عقودُ الإذعان إحدى أكثر المواضيع حضورا على الساحة القانونية والقضائية في الوقت الحالي؛ نظرا للتطور الاقتصادي الذي أفضى إلى اختلال التوازن الاقتصادي بين طرفي العقد، فأصبح من الندرة أنّ نجد عقدا يخلو من تعسفية في وضع الشروط من الطرف ذي السلطة الاقتصادية المتحكم في السلعة أو موضوع العقد؛ كعقود التأمين وعقود الاستهلاك والعقود المتضمنة للشرط للجزائي المبالغ فيه وغيرها. ولا خيار أمام الطرف الضعيف إلا القبول بهذه الشروط إمّا لحاجته لها أو لانفراد الطرف الآخر في توريد أو انتاجية السلعة محل العقد.

وتبعا للنتائج الخطيرة المتأتية من هذا الاختلال للعقد والذي بدروه ينعكس على الحياة الاقتصادية ككل، لم تقف التشريعات القانونية مكتوفة الأيدي بل عملت على سَنِّ نصوص قانونية تحدُّ من هذا التغول والانفراد للطرف القوي على حساب الطرف الضعيف؛ فمنحت القاضي سلطة التدخل إزاء هذا النوع من العقد حفاظا على استقرار العلاقات التعاقدية.

المراجع

أولا: كتب اللغة:

• الرّازي: زين الدين أبو عبد الله محمد بن أبي بكر بن عبد القادر

مختار الصحاح، تح: يوسف الشيخ محمد، المكتبة العصرية _الدار النموذجية-بيروت، ط5، 1420ه_1999م.

• . الزمخشري: محمود بن عمرو بن أحمد:

الكشاف عن حقائق غوامض التنزيل، دار الكتاب العربي–بيروت، ط3، 1407ه.

• ابن فارس: أبو الحسين أحمد بن زكريا القزويني

معجم مقاييس اللغة دار الفكر تح: عبد السّلام محمد هارون 1399ه_1979م.

• ابن منظور: أبو الفضل محمد جمال الدين

لسان العرب، دار صادر، بيروت، ط 3، 1414ه.

ثانيا: الكتب القانونية

• أحمد: رشوان:

أثر الظّروف الاقتصادية على القوة الملزمة، دار الهاني للطباعة -مصر، ط1، 1414هـ-1994م.

الأعمال التحضيرية للقانون المدني المصري، وزارة العدل المصرية، مطبعة دار الكتاب العربي، مصر، 1950م.

• الأهواني: حسام الدين،

النظرية العامة للالتزام (المصادر الارادية)، د.ن، د.م.ن ط3، 2000م.

• بنداري: محمد إبراهيم

"نحو مفهوم أوسع لحماية المستهلك في عقد الإذعان "دراسة مقارنة في القانون المصري والإماراتي والفرنسي""، مجلة الأمن والقانون، أكاديمية شرطة دبي، ع1، مج8، 2000م.

• البعلي: عبد الحميد،

ضوابط العقود (دراسة مقارنة في الفقه الإسلامي وموازنة بالقانون الوضعي وفقهه)، مكتبة وهبة–مصر، ط1، د.ت.ن.

• بودالي: محمد،

الشروط التعسفية في العقود في القانون الجزائري، دار هومة –الجزائر، د.ط، د.ت.ن.

• البيه: محسن،

مشكلتان متعلقتان بالقبول السكوت والإذعان، دار النهضة العربية بالقاهرة، 1985م.

• الترمانيني: عبد السلام،

"سلطة القاضي في تعديل العقود (في القانون المدني السوري وبالمقارنة مع قوانين البلاد العربية)"، مجلة المحاماة-نقابة المحاميين المصريين، ع6، السنة الحادية والأربعون لعام 1961م.

• جميعي: حسن عبد الباسط،

أثر عدم التكافؤ بين المتعاقدين على شروط العقد، دار النهضة العربية بالقاهرة، 1990-1991م.

• حسن: عاطف عبد الحميد،

حماية المستهلك "الحماية المدنية للمستهلك من الشروط التعسفية"، دار النهضة العربية بالقاهرة، 1996م

• الحكيم: عبد المجيد،

الموجز في شرح القانون المدني، شركة الطبع والنشر الأهلية بغداد، ط2، 1383هـ-1963م.

• حمد لله: حمد الله،

حماية المستهلك في مواجهة الشروط التعسفية في عقود الاستهلاك "دراسة مقارنة"، دار الفكر العربي مصر، 1997م.

• داود: إبراهيم عبد العزيز،

حماية المستهلك في مواجهة الشروط التعسفية، دار الجامعة الجديدة مصر، 2014م

• ديجي: ليون

التطورات العامة للقانون الخاص منذ مجموعة نابليون، ترجمة: ضياء الدين عارف، دراسة وتحليل: سمير تناغو، دار نهوض للدراسات والنشر، الكويت، ط2، 2018م.

• الديب: محمود،

الحماية المدنية للمستهلك، دار الجامعة الجديدة_مصر، 2011م.

• الرفاعي: أحمد محمد،

الحماية المدنية للمستهلك إزاء المضمون العقدي، دار النهضة العربية بالقاهرة، 1994م.

• الروازق: فراس جبار،

الحماية القانونية من الشروط التعسفية، المركز العربي للنشر مصر، ط1، 1428هـ-2017م.

• الزين: محمد،

النظرية العامة للالتزامات (العقد)، د.ن، تونس، ط2، 1997م.

السباتين: خالد محمد،

الحماية القانونية للطرف المذعن في عقود الإذعان (دراسة مقارنة)، رسالة ماجستير في القانون، كلية الحقوق-جامعة القدس (فلسطين)،2001م.

سعد: أيمن،

العقود النموذجية، دار النهضة العربية بالقاهرة، 2012-2013م.

• سعودي: عبد العزيز متولي،

سلطة القاضي التقديرية في تعديل مضمون العقد (دراسة مقارنة)، أطروحة دكتوراه-كلية الحقوق بجامعة القاهرة-، 1990م.

سلامة: عزت،

"نحو تكييف حديث للاذعان في ضوء تعديلات القانون المدني الفرنسي 2016م والتطبيق على التعاقد الإلكتروني"، مجلة البحوث القانونية والاقتصادية-كلية الحقوق جامعة المنصورة بمصر، ع70، 2019م.

السنهوري: عبد الرزاق،

الوسيط في القانون المدني: ج 1، (نظرية الالتزام بوجه عام)، تح: مصطفى الفقي وعبد الباسط جميعي، دار النهضة العربية بالقاهرة، ط3، 1981م.

سيوفي: مرسال،

النظرية العامة للموجبات والعقود، (مصادر الموجبات)، د.ن، بيروت، 1994م.

الصدة: عبد المنعم،

في عقود الإذعان في القانون المصري (دراسة فقهية وقضائية ومقارنة) أطروحة دكتوراه في الحقوق (جامعة فؤاد الأول – جامعة القاهرة حاليا)، 1946م.

نظرية العقد في الشريعة الإسلامية والقوانين الوضعية، دار النهضة العربية بالقاهرة، 1990م.

عبد الباقي: عبد الفتاح،

موسوعة القانون المدني المصري -نظرية العقد والإرادة المنفردة -، 1984م.

• عبد الباقي: عمر،

الحماية العقدية للمستهلك، منشأة المعارف بالإسكندرية، 1425هـ2004م.

• عبد الجبار علي،

سلطة القاضي في تعديل العقد "دراسة قانونية مقارنة"، منشورات زين الحقوقية-لبنان، ط1، 2017م،

• عبد السلام: سعيد سعد،

"التوازن العقدي في نطاق عقود الإذعان"، مجلة البحوث القانونية والاقتصادية-كلية الحقوق، جامعة المنوفية –مصر، مج7، ع13، 1998م.

سلطة محكمة النقض في الرقابة على تفسير عقود الإذعان، الولاء للطبع والتوزيع-مصر، 1992م.

• عبد العال: محمد حسين،

مفهوم الطرف الضعيف في الرابطة ال. عقدية، دار النهضة العربية بالقاهرة، 2006م.

• عبد الغفار: أنس،

آليات مواجهة الشروط التعسفية في عقود الإذعان، دار الكتب القانونية مصر، 2013م.

• عبد اللاه: رجب كريم،

التفاوض على التعاقد، دار النهضة العربية بالقاهرة، 2000م.

• العدوي: جلال،

الإجبار القانوني على المعاوضة، مطبعة جامعة الإسكندرية، 1965م، ص 73.

• عمران: محمد السيد،

حماية المستهلك أثناء تكوني العقد (دراسة مقارنة)، منشأة المعارف بالإسكندرية، د.ط، د.ت.ن،

• غانم: إسماعيل،

النظرية العامة للالتزام (مصادر الالتزام)، مكتبة سيد وهبة-مصر، 1964م.

• غستان: جاك،

المطول في القانون المدني (تكوين العقد)، تر: منصور القاضي، المؤسسة الجامعية للدراسات والنشر والتوزيع-بيروت، ط1، 1420هـ-2000م.

• الفضل: منذر،

النظرية العامة للالتزامات، مكتبة دار الثقافة للنشر والتوزيع-الأردن، ط3، ص1995م.

• فودة: عبد الحكم:

تفسير العقد في القانون المصري والمقارن، منشأة المعارف بالإسكندرية، 1985م.

• قاسم: محمد حسن،

العقود الفرنسي الجديد باللغة العربية، منشورات الحلبي الحقوقية، بيروت، ط1، 2018م.

• القيسي: عامر،

الحماية القانونية للمستهلك (دراسة مقارنة في القانون المدني والمقارن)، الدار العلمية الدولية، الأردن، 2002م.

• مبروك: رمزي،

حماية المستهلك في إطار مفهوم جديد لعقد الإذعان، مكتبة الجلاء الجديدة مصر، 2002م.

• محمود: علي رحمه

الحماية المدنية والقضائية للمستهلك من الشروط التعسفية، مركز الدارسات العربية للنشر مصر، ط1، 2018م.

المذكرات الايضاحية للقانون المدني الفلسطيني، ديوان الفتوى والتشريع وزارة العدل الفلسطيني، 2003م.

المذكرات الإيضاحية للقانون المدني الأردني، المكتب الفني لنقابة المحامين الأردن.

• المصري: رفيق،

الخطر والتأمين – التأمين التجاري هل هو جائر شرعا؟ -، الدار الشامية بيروت، 1422هـ-2001م.

• مياد: العربي محمد،

عقود الإذعان بين التأصيل الفقهي والعمل القضائي (دراسة مقارنة محينه)، مطبعة المعارف الجديدة الرباط، 2018م

• نسرين: عبد الحميد محمد،

عقود الإذعان في الشريعة والقانون، منشأة المعارف بالإسكندرية، 2015م.

• هانية: محمد علي فقيه،

الرقابة القضائية على عقود الإذعان، منشورات الحلبي الحقوقية بيروت، ط1، 2014م.

• يوسف: أمير

الشرح والتعليق على قانون حماية المستهلك في القوانين العربية والأجنبية، المكتب العربي مصر، 2015م

ثالثا: المراجع الفرنسية:

Aubert, Jean- Luc, Savaux, Eric: Introduction au Droit et Thèmes Fondamentaux du Droit Civil, 14e e d , Sirey, paris, 2012, tome Ⅱ.

Bricks, Helene: Les Clauses Abusives ,L.G.D.J, Paris, 1982.

Dionisi- Peyrusse, Amélie: Droit Civil, Les Obligations,ed CNFPT ,paris,2007,Tome2

Ghestin Jacques: Les Clauses Abusives dans les Contrats Types en France et en Europe. "Actes de la Table Ronde du 12 Décembre 1990", L.G.D.J.paris,1991.

Lemieux, Marc: “Les clauses Abusives dans les Contrats D’adhésion”, Les Cahiers de Droit, vol 42, n° 3. 2001.

Maume, Florian: Essai Critique sur la Protection du Consentement de la Partie Faible en Matière Contractuelle, Thèse pour L’obtention de Grade de Docteur en Droit, Université d’Evry- Val- d’Essone, france, 2015..

Ricks, Helene: Les Clauses Abusives ,L.G.D.J, Paris, 1982.

Saleilles, Raymond: De la Déclaration de Volonté- contribution à l'étude de l'acte Juridique dans le Code Civil Allemand, 1901.

Terre François: Les Obligations,Op.cit , Tome 2.

التنزيلات

منشور

2024-06-10

كيفية الاقتباس

د. صالح ناصر الطباطيبي. (2024). القاضي وعقدُ الإذعانِ القاضي وعقدُ الإذعانِ. مجلة أبحاث قانونية, 11(1), 64–27. https://doi.org/10.37375/lrj.v11i1.2808